宏博律所浅析防卫过当如何认定？怎么量刑？

防卫过当是指防卫行为明显**过必要限度造成重大损害的应当负刑事责任的情形，中络宏博律所小编表示防卫过当不是具体的独立的罪名，它只是表明防卫行为的性质，对构成何罪没有决定性的影响，刑法也没有专门条款规定防卫过当的罪名和具体适用的法定刑，因而不能定所谓的“防卫过当罪”。

防卫过当的认定标准是怎样？

1、存在下列情形之一的，应认定为防卫过当。具体来说：

(1)防卫人明知自己的防卫行为会明显**过正当防卫的必要限度而造成重大损害，为了达到正当防卫目的而放任这种重大损害发生的，是间接故意的防卫过当。

(2)防卫人知道自己的防卫行为可能明显**过了正当防卫的必要限度造成重大损害，但轻信这种重大损害不会发生，是过于自信过失的防卫过当。

(3)防卫人应当知道自己的行为明显**过了正当防卫必要限度造成重大损害，因为疏忽大意而没有预见，以至发生重大损害的，是忽视大意的过失。

2、对于正在进行的行凶、杀人、抢劫、、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，由于这些不法侵害行为性质严重，且强度大，情况紧急，因此采取正当防卫行为造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。

防卫过当“四步判定法”

1.反击行为是否具有防卫性质

2.能否排除适用特殊防卫

3.是否造成重大损害

4.是否明显**过必要限度?

可以用数学公式表述为：“防卫行为-特殊防卫+重大损害+明显**过必要限度=防卫过当”。

中络宏博律所小编表示防卫过当符合正当防卫的**个条件，仅仅是不符合*五个条件，防卫过当应具有正当防卫的**个条件，即正当防卫较基本的前提条件、时间条件、对象条件和主观条件。这四个条件缺少任何一个，都不可能成立防卫过当，而是其他违法犯罪行为，如挑拨防卫、假想防卫、防卫不适时、防卫*三者等，防卫人虽然出于防卫的目的，但是防卫行为明显**过了为制止不法侵害所必须的限度而造成了重大的损害。

防卫过当怎么量刑？

对于防卫过当的量刑，刑法*20条*2款规定，“应当减轻或者免除处罚”。至于在什么情况下减轻处罚，什么情况下免除处罚，刑法没有明文规定。

根据**实践，对防卫过当行为裁量减轻或者免除处罚时，应综合考虑以下情况：

（1）防卫行为的起因；

（2）防卫所保护利益的性质；

（3）防卫过当所明显**过限度的程度及造成危害的轻重；

（4）防卫人主观上的罪过形式及当时的处境；

（5）造成防卫过当的原因。

防卫过当的概念不是独立被提出来的，而是随着正当防卫的历史发展而提出来的。中络宏博律所小编表示2020年9月3日，较高人民法院公布《较高人民法院、较高人民检察院、部关于依法适用正当防卫制度的指导意见》，对于符合正当防卫成立条件的，坚决依法认定，切实矫正“谁能闹谁有理”“谁死伤谁有理”的错误倾向，坚决扞卫“法不能向不法让步”的法治精神。